A propósito de la Responsabilidad China
Es China Responsable de esta pandemia?
Es China responsable de que existan un total de 4’772,138 personas infectadas y casi 315,173 fallecidos según www.worldometers.info a causa del Covid-19 a la fecha?
Tema bastante escabroso más aún cuando hablamos del Gigante Asiático, país al cual le debemos el brote de la pandemia en Wuhan y que sin embargo debemos tener como aliado al momento de solicitar recursos que son propios para hacer frente a este virus.
Esta pandemia ha generado el declive de grandes y pequeños, ocasionando daños físicos, dinerarios, sufrimiento y pérdida de producción apuestas deportivas en Peru
, lo cual se evidencia desde los diversos sectores de la población y de los sectores productivos del país y el mundo
El sistema de salud prácticamente ha colapsado, hecho que no dista mucho de otros países de la región, del Norte de América y de Europa, donde la pérdida de vidas y la incierta secuela en la salud de los que sobrevivan a este virus, es una incógnita
Los sistemas de salud de países del primer mundo se encuentran totalmente desbordados, a excepción de unos pocos donde la rigidez de su cultura y el respeto a la “sociedad” han logrado que este brote pandémico sea controlado como en Corea del Sur o en Nueva Zelanda.
Desde todos los sectores de nuestra vida, el virus ha generado afectaciones y cambios, como nuestros hábitos de higiene, cuidado personal y alimentación, si bien es cierto nuestros países latinos no han sido históricamente países con un sistema de salubridad optimo, la pandemia ha generado que este desbalance entre lo que debió ser y lo que es, se haga más plausible e inclusive insostenible, la falta de recurso agua y desagüe, salubridad de mercados han generado que se tomen medidas inmediatas para efectos de contrarrestar el embate del virus, en algunos casos demasiado tarde.
Al existir un aislamiento social obligatorio, en algunos lugares, no muy lejanos de la capital, el recurso agua se hace más costoso, empobreciendo aún más a poblaciones vulnerables que inclusive antes de la pandemia ya eran considerados pobres extremos. Más aún cuando se exige para el combate de la pandemia el aseo de manos de forma más prolija y con mayor frecuencia, hecho que este sector de la población probablemente no lo pueda ejecutar en su integridad, viéndose aún más expuesta al virus.
En el caso de las poblaciones que si tenemos acceso a este recurso, el comenzar con el vía crucis de la desinfección de cada uno de los alimentos que llegan a la puerta de nuestras casas, ya sea del supermercado o del mercado propiamente dicho, constituye un cambio masivo de hábitos que implica un mayor número de horas- hombre u horas – mujer en los quehaceres del hogar.
Y ni que decir de los mercados, los mismos que de pasar a ser los lugares en donde se encuentran los recursos de primera necesidad, son el foco de infección del virus al menos en la ciudad de Lima, lugar en el que todos andan con mascarilla, pero que sin embargo pareciera que el virus se encontrara en la atmosfera.
Las relaciones familiares, igualmente han cambiado, en algunos casos para bien, donde la familia de padre y madre trabajadora fuera del hogar, antes de la pandemia, no podía compartir con los hijos, sino solo para darle los besos de buenas noches, y en otros casos para mal, donde la violencia familiar y la violencia de género se ha intensificado al encontrarse en confinamiento conjunto al agresor y la víctima, generando gracias a la pandemia, dolor, frustración e inequidad y hasta la comisión de hechos delictivos en el interior del hogar.
Por otro lado en lo que respecta a la tecnología, el entorno tecnológico en el que la pandemia nos ha lanzado nos reta a adaptarnos a un ritmo nunca antes visto, convirtiendo el recurso digital en la principal herramienta de crecimiento y comunicación, sin embargo esta incursión tecnológica, si bien está bien asentada mundialmente desde hace algunos años, no es de acceso igualitario, generando sobrecostos a personas, trabajadores y empresas para adaptarse. En algunos casos este acceso no se podrá concretar en el corto o mediano plazo, debido a la falta de conectividad existente en gran parte de nuestra serranía y selva, hecho que se replicará en mayor o menor medida en nuestros países vecinos latinoamericanos.
El trasporte terrestre y aéreo, se han visto perjudicados en un gran porcentaje producto de la pandemia.
En el sector Terrestre de conformidad a lo señalado por la Asociación Automotriz del Perú, gremio que agrupa a todas las empresas formales vinculadas al sector automotor, el campo automotor del país se ha reducido en casi un 50%, solo pudiendo transitar los vehículos de transporte público y taxis autorizados generando un desbalance en las economías de este sector, al requerir establecer sobrecostos al precio del trasporte, principalmente el interprovincial, dado que el costo se duplicará la tener solo la posibilidad de trasladar al 50% de los pasajeros con la finalidad de cumplir con las medidas de distanciamiento social establecidas para combatir a el Covid. A ello se suma el caos del transporte informal, como los moto taxis, quienes en vista del incumplimiento de la cuarentena por parte de un sector de la población, debido a la necesidad económica y la mal llamada ”criollada”, se ha volcado a las calles incumpliendo las normas de restricción viendo sus vehículos decomisados, en muchos de los casos, por dicho incumplimiento.
El sector aviación se ha paralizado en un 90%, según la Asociación Internacional de Transporte Aéreo (IATA) indican que 25 millones de empleos relacionados a la aviación están en riesgo y que la pérdida de empleo puede llegar a un total de 65.5 millos de personas que dependen de la aviación, incluidas personas que trabajan en actividades de turismo y de viajes. Por el momento solo hay movilización de vuelos humanitarios y de abastecimiento por el Covid, siendo incierto el futuro de líneas aéreas en el corto o mediano plazo, pronosticando la quiebra de algunas firmas aéreas. Por su parte Latam considera el redimensionar su tamaño y forma de operar, mientras Avianca pone en duda su continuidad, habiéndose acogido a la ley de banca rota de USA, así como que Aeroméxico pido ayuda al su gobierno para mayor liquidez.
El comercio y la industria, así como los empleos de 2/3 de la población se han visto perjudicados, lo cual no hace más que pensar en una catástrofe económica y en el caso de Perú, de conformidad con lo señalado en el Informe del IEP (Instituto Peruano de Economía) de fecha 18 de Abril del 2020 se señala que entre el 50 y 55% del PBI se encontraría paralizado durante el periodo de emergencia.
En el sector comercio, la imposibilidad o renuencia a la compra de diversos artículos de comercio ordinario, como productos vendidos en retails, moda, entre otros, se ha visto totalmente intensificado, dado que, menguada la economía producto de la pandemia, ésta se ha convertido en una economía de guerra, en la cual los recursos económicos, no existen, y en el caso en que sí se cuente con ellos, solo podrán ser utilizados para satisfacer las necesidades básicas de la población.
En el caso de la educación, aunado al retraso de años luz en su desarrollo, la pandemia ha generado que un gran porcentaje de pequeños nidos y colegios de barrio, cierren al no poder cubrir los costos de la educación electrónica o a distancia. Este quiebre en la Educación, producto de la pandemia, si bien es cierto ha propiciado que se aceleren los procesos de modernización, ha ocasionado un gran perjuicio económico, habiéndose visto necesaria la intervención estatal normativa, en escuelas del sector privado, en las cuales los padres y madres de familia exigen que no se les cobre pensiones con un costo igual a la de una educación presencial, debiéndoseles cobrar lo que en efecto se brinda, esto es, una educación no presencial o a distancia, no tomándose en consideración los costos, asumidos por estos centros educativos para poder acondicionarse y brindar esta educación remota, con la compra y adquisición de equipos para que maestros y alumnos puedan acceder a la tecnología.
De igual forma los Deportes y la Recreación. En el caso de los deportes, éstos han visto su puertas cerradas en todos sus ámbitos, el Futbol, deporte peruano y latinoamericano por excelencia, no tiene visos de reanudar sus actividades viéndose igualmente perjudicada toda esta industria deportiva donde jugadores a nivel mundial se han visto en la necesidad de reducir sus sueldos a la mitad y a reducir su personal administrativo con la finalidad de no llevar a la banca rota a sus clubes, inclusive habiendo solicitado el acogimiento a la suspensión perfecta de labores como en el caso de Universitario de Deportes.
En la recreación y actividades artísticas por su parte, el Ministerio de la producción del Perú, será el último de los grupos en reanudar actividades, con lo cual se verifica una paralización de cines, teatros, conciertos y actividades culturales por el termino aproximado de 9 meses, por decir lo menos, debiéndose calcular una perdida en este sector por más del 75% de sus ingresos a tenor de lo señalado por el Diario Gestión, más aun atendiendo a que ésta, es una de las actividades que más concentración de personas genera, propiciando la propagación del virus.
El comercio internacional, ha quedado reducido a su mínima expresión habiendo caído las exportaciones peruanas en un 60% de conformidad a lo señalado por el Instituto Peruano de Economía (IPE), sin embargo la tendencia cambiará al pasar los días, presentándose un repunte, sin embargo el segmento de importación y exportación variará, delineándose la importación y exportación al comercio de productos tecnológicos y productos para hacer frente a la pandemia que deben ser adquiridos de los grandes monstruos del comercio internacional como Estados Unidos o China, lo cual resulta antagónico más aun teniendo en consideración que tendremos que comercializar si o si con uno de los causantes de toda esta debacle.
Decidí realizar esta antesala dado que considero oportuno poner en blanco y negro que es lo que tenemos en la actualidad y que es lo que consideramos como un desmedro para la humanidad la presentación de esta pandemia, por lo que nos preguntamos en este contexto, es China responsable de todo lo antes señalado?
Si bien es cierto la realidad de los países en el mundo son abismalmente diferentes uno del otro, lo cierto es que todos convergen en señalar que el daño existe y que esta pandemia les ha generado un gran desmedro en todos los aspectos de su vida social, familiar y económico.
Al respecto, en algunos países ya se vienen pronunciando sobre lo que Pekin, les debería estar adeudando producto de esta pandemia, tal como lo manifestó en el mes de abril el editor de mayor periódico alemán Bild en el editorial titulado “Lo que China nos debe”, sentir frente al cual, el Perú no es ajeno, dado que podemos verificar en carne propia, los efectos que esta pandemia ha generado en un país del tercer mundo, que a pesar de su grandes reservas macroeconómica no ha sabido repartir esta riqueza entre su población, por lo que abogados y personas de derecho, ligados al estudio de la Responsabilidad Civil, nos venimos preguntando? Es factible exigir a China un requerimiento indemnizatorio debido a los efectos nocivos ocasionados por la pandemia por Covid-19?
Virus de Laboratorio o Virus de Mercado
Algunos detractores como el Presidente Trump de Estados Unidos señala que se están haciendo, e insiste en la realización de investigaciones para determinar si el virus fue generado en un laboratorio chino, brindando esta información en conferencia de prensa, a pesar que su vocero científico el medico infectólogo Anthony Fauci lo ha descartado, lo cual haría determinar una responsabilidad directa de parte de China frente a este flagelo que aqueja a la humanidad.
Por otro lado las investigaciones científicas, a la fecha, apuntan a que el virus fue producto de la trasmisión de murciélagos a otros animales comercializados en el mercado Chino de Wuhan, por lo que la trasmisión a humanos, se podría haber generado como consecuencia de lo que denominamos legalmente como hecho fortuito; hechos fortuitos que según la legislación mundial (en la mayoría de países del mundo) no es pasible de imputación a manera de responsabilidad legal.
Frente a esta disyuntiva consideramos que la primera alternativa, si se llegara a acreditar, constituiría no solo la definición de la responsabilidad China frente al mundo, sino sería el inicio de una catástrofe donde países del occidente tomarían este detalle como el señuelo para una guerra de otras dimensiones. Sin embargo es poco probable que se llegue a determinar esta hipótesis, ya fue desmentida categóricamente por el vocero científico de la Casa Blanca y en todo caso sería muy difícil realizar una investigación de esta naturaleza en China, por su gobierno, por su posición comercial en el mundo y por su situación ante otros países del mundo, incluidos el Perú.
Sin embargo de descartarse estas dos hipótesis de responsabilidad, podríamos aún señalar que no existe ningún tipo de responsabilidad de parte de China en relación a la pandemia?, por la cual, y a la fecha nos mantienen confinados en nuestros hogares por casi dos meses, con una recesión económica que se proyecta en más de 3% en todo el mundo y con más de 4’772,138 personas infectadas y casi 315,173 fallecidas? Consideramos que no.
Hipótesis de Responsabilidad.
Tal como lo señalamos anteriormente, en el supuesto que considerásemos como hipótesis de responsabilidad China, la hipótesis de la generación del virus ya sea en un laboratorio o ya sea porque éste se hubiera generado en un mercado, estaríamos yendo por mal camino dado que la primera hipótesis es de difícil probanza y la segunda no le es imputable legalmente.
Consideramos, y no soy la única, que existe en este tema una evidente responsabilidad legal de china, responsabilidad que se delinea por una Responsabilidad por omisión.
Para que se presente un daño resarcible, no basta que se incumpla una obligación o deber y que el incumplimiento sea imputable a un deudor o autor directo, es necesario además que el incumplimiento produzca un perjuicio.
Toda reclamación de daños y perjuicios, aunque se funde en un derecho inobjetable, requiere la prueba de su existencia, debiéndose precisar que en este contexto los daños y perjuicios tal como se han determinado en este artículo están más que acreditados.
En el presente caso, al haberse generado este brote en noviembre del año 2019, con casos que se fueron amasando por miles en Wuhan y luego en otras ciudades del Gigante Asiático, al existir normas de derecho internacional de cumplimiento obligatorio por parte de los países miembros de la OMS, entre los que se encuentra China; consideramos que este país, no cumplió con la obligación de informar de la neumonía atípica que se venía presentando en dicho país y menos, realizó las acciones necesarias y conducente para evitar la propagación del virus.
La OMS (Organización Mundial de la Salud) es el organismo de las Naciones Unidas especializado en gestionar políticas de prevención, promoción e intervención a nivel mundial en la salud, definida en su Constitución como un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente como la ausencia de afecciones o enfermedades, la misma que se encuentra constituida por 196 Estados miembros incluyéndose a China.
De conformidad a lo señalado en el preámbulo de la Constitución de la OMS (Organización Mundial de la Salud), existe la obligatoriedad del cumplimiento de los principios básicos de esta organización y todos los países miembros dan su aprobación al cumplimiento de los mismos.
El preámbulo de la Constitución de la OMS señala lo siguiente:
“Los gobiernos tienen responsabilidad en la salud de sus pueblos, la cual sólo puede ser cumplida mediante la adopción de medidas sanitarias y sociales adecuadas.”
Solo teniendo como relevante este principio, que es de carácter obligatorio para los países miembros, consideramos que China habría incumplido este precepto, dado que no solo no tomó medidas adecuadas y oportunas, conocedor de la situación de sus mercados, sino que principalmente no comunicó de la propagación del COVID- 19 de manera oportuna a pesar de tener conocimiento de este evento desde noviembre del 2019.
La vía del derecho Internacional estaría abierta. Sin duda existen diversas opiniones sobre si existe jurisdicción para llevar a un Tribunal internacional a China, sin embargo consideramos que independientemente a la existencia del derecho de acción, independientemente de la existencia de una vía internacional que se encuentre debidamente habilitada o no, el daño ocasionado existe y tendría la facultad total, de ser resarcido.
Existen experiencias de Estudios de abogados americanos que a la fecha se encuentran congregando a diversas personas que se consideran afectadas por los hechos descritos, sin embargo consideramos que probablemente debido a la inexistencia de certeza de una vía procesal adecuada, los resultados no serían prometedores.
Sin perjuicio de ello, la vía diplomática siempre está abierta, más aún cuando China es uno de los países con los que, en su gran mayoría se comercializa tanto en importación como exportación, siendo dependientes de este país, inclusive para la obtención de recursos para hacer frente a esta pandemia.
Hemos visto como nuestro Presidente Martín Vizcarra, a la fecha mantiene comunicación fluida con el presidente Chino, frente a las experiencias relacionadas al virus y para la obtención de los recursos para hacerle frente, por lo que el planteamiento de una demanda al parecer resultaría, si no es lejana, utópica.
Sin perjuicio de ello, la Responsabilidad por omisión por la propagación del Coronavirus está planteada.
Autor:
Abg. Milagro Melgarejo
Especialista Derecho Médico Legal
Manager Estudio Melgarejo Carrillo
Abogados.
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